北京大成律師事務(wù)所合伙人律師隋海旭向記者表示，商標的功能是識別商品或是服務(wù)來源，將日常表達中的描述性用語進行商標性使用并不規(guī)范。這類有歧義或容易誤導(dǎo)消費者的商標即使能夠注冊成功，日后商家在使用中也存在極大風(fēng)險。

記者：商家能否將宣傳用語注冊為商標，并用于宣傳？

隋海旭：首先，商標的主要功能是識別商品或是服務(wù)來源。現(xiàn)行的《中華人民共和國商標法》第十條明確規(guī)定了哪些商標是絕對禁止注冊的，比如同國家名稱、國旗、國徽、國歌等相同或者近似的；同“紅十字”“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；帶有民族歧視性的；帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量、特點或者產(chǎn)地等產(chǎn)生誤認的。

其次，把日常表達中使用的描述性用語作為商標其實是不規(guī)范的，而且這類商標即使被成功注冊，將來也有可能由于缺乏顯著性或者由于存在涉嫌欺騙性、誤導(dǎo)性等被認定為無效。

如果商家使用有效注冊商標，給消費者造成了誤認的后果，可根據(jù)《中華人民共和國廣告法》和《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》以及《中華人民共和國反不正當競爭法》來規(guī)制此類行為；如情節(jié)比較嚴重，商家或?qū)⒚媾R罰款甚至停業(yè)整頓等行政處罰。

不過，商家在包裝或宣傳中正常使用描述性用語，只要能夠客觀描述產(chǎn)品本身的特點，這種情況是完全被允許的。描述性詞語屬于公有領(lǐng)域的用詞，不應(yīng)為某個商家或產(chǎn)品所壟斷。因此，商家可以使用與商品本身特點相符、如實反映產(chǎn)品成分或配料的描述。

記者：商標、功效難辨，商家應(yīng)如何規(guī)范使用商標？

隋海旭：首先，商家在使用有效的注冊商標時，應(yīng)該按照在商標局注冊的樣式將其印在相應(yīng)的產(chǎn)品或宣傳資料上，同時可以在商標后標注“R”或“注”的標識。商家有義務(wù)向消費者明示文案或圖案是商標還是對商品特征的描述。

如果像簡愛酸奶一樣，將“其他沒了”商標和其他產(chǎn)品特點放在一起進行描述性使用，且沒有注明商標標識，法律上不會認為這是規(guī)范的商標性使用，而是會將其認定為對產(chǎn)品的成分描述。因此，一旦該描述和產(chǎn)品本身成分或?qū)傩圆环?，商家則會涉嫌虛假宣傳，這屬于侵害消費者權(quán)益的行為，行政監(jiān)管機構(gòu)或司法部門會結(jié)合使用方式、字體大小、前后文表述等要素，綜合判斷后對其行為作具體認定。

此外，《中華人民共和國商標法》明確規(guī)定，商標注冊成功后，必須嚴格按照被國家知識產(chǎn)權(quán)局所核準的相應(yīng)類別使用。

記者：如遇誤導(dǎo)性商標，消費者能做的有哪些？

隋海旭：作為消費者，面對產(chǎn)品包裝上的宣傳字樣，我們可以留意一下它是商標性使用還是描述性使用。如果發(fā)現(xiàn)注冊商標構(gòu)成誤導(dǎo)性，甚至構(gòu)成明顯的欺騙性，消費者可以向相應(yīng)的市場監(jiān)管部門舉報、投訴。消費者如因此受到權(quán)益損害，也可以向商家索賠，維護自身合法權(quán)益。